以防在公司簽署股權融資協(xié)議時(shí)踩到一些陷阱。我按照對賭類(lèi)型和對賭成本兩個(gè)板塊來(lái)詳細闡述。對賭類(lèi)型就是講清楚對賭包括哪些形式。對賭代價(jià)就是講清楚對賭輸了的話(huà)，企業(yè)會(huì )承擔哪些違約成本。
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(資料圖片)
對賭類(lèi)型
對賭類(lèi)型一般有財務(wù)業(yè)績(jì)、非財務(wù)業(yè)績(jì)、上市時(shí)間要求這三種。
1、財務(wù)業(yè)績(jì)
財務(wù)業(yè)績(jì)對賭的意思是被投公司想做高股權估值，但是從現有的財務(wù)業(yè)績(jì)來(lái)看評不了這么高的估值，若是想讓投資人按照高估值來(lái)投資的話(huà)，投資人會(huì )要求被投公司在約定的期間內實(shí)現承諾的財務(wù)業(yè)績(jì)，以高業(yè)績(jì)來(lái)作為高估值的保障。
財務(wù)業(yè)績(jì)對賭中，用的比較多的指標包括營(yíng)業(yè)收入、營(yíng)業(yè)收入增長(cháng)率、凈利潤、凈利潤增長(cháng)率。其中，用的最多的就是以“凈利潤”作為對賭標的。
比如：根據股權融資協(xié)議約定，被投公司自投資年度起三個(gè)財務(wù)年度內，需分別實(shí)現凈利潤不低于2000萬(wàn)元、3000萬(wàn)元、4000萬(wàn)元。
2、非財務(wù)業(yè)績(jì)
與財務(wù)業(yè)績(jì)相對，對賭標的還可以是非財務(wù)業(yè)績(jì)，包括 KPI、日活用戶(hù)人數、GMV、技術(shù)研發(fā)等，這類(lèi)對賭業(yè)績(jì)指標在互聯(lián)網(wǎng)公司特別常見(jiàn)。
非財務(wù)業(yè)績(jì)跟財務(wù)業(yè)績(jì)的主要區別是：財務(wù)業(yè)績(jì)直接考核經(jīng)營(yíng)成果，是結果類(lèi)指標，而非財務(wù)業(yè)績(jì)側重于考核經(jīng)營(yíng)過(guò)程，是過(guò)程類(lèi)指標。
非財務(wù)業(yè)績(jì)有種水到渠成的感覺(jué)，就是如果被投企業(yè)能夠按約定實(shí)現這些非財務(wù)業(yè)績(jì)，順理成章也能達成財務(wù)業(yè)績(jì)。
3、上市時(shí)間
股權投資不像債權投資，債權投資有明確的債務(wù)到期日，到期日前必須要按約清償債務(wù)本息，實(shí)現債權投資的退出。
而股權投資是沒(méi)有明確的退出時(shí)間的，因為股權投資是長(cháng)期投資行為，沒(méi)有到日期一說(shuō)。
既然退出時(shí)間沒(méi)法約定，那投資者可能就會(huì )針對退出方式約定一些條件。
股權投資的退出機制主要包括上市后退出、估值上升后退出、原始股東回購退出、靠分紅逐漸退出等。目前市面上最流行的就是將被投企業(yè)做到IPO，從而在二級市場(chǎng)實(shí)現順利退出，這通常也是回報倍數最高的一種退出方式。
股權投資針對上市時(shí)間的對賭一般是約定被投公司在約定時(shí)間內能否上市。
萬(wàn)達商管前身——萬(wàn)達商業(yè)五年前從港交所退市，背后的原因錯綜復雜。
萬(wàn)達集團董事長(cháng)王健林早前表示，由于港股板塊估值過(guò)低，自愧對不起投資人和股東，所以毅然決然地選擇了退市私有化。
退市后萬(wàn)達商管開(kāi)展輕資產(chǎn)運作，并準備二次上市。在二次進(jìn)軍港交所之前，萬(wàn)達商管還進(jìn)行了一輪Pre-IPO融資，獲得了來(lái)自碧桂園、騰訊、螞蟻金服和PAG太盟投資集團等機構的共計約60億美元（約合人民幣384億元）融資。
據悉，本次融資約定了萬(wàn)達商管的最遲上市時(shí)間，也即針對上市時(shí)間設置了對賭協(xié)議，如果無(wú)法如期上市，可能給大股東王健林造成極大的經(jīng)濟損失。
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對賭代價(jià)
對賭都會(huì )有賭贏(yíng)和賭輸兩種結果，如果賭贏(yíng)了，則皆大歡喜，如果賭輸了，被投公司會(huì )付出什么代價(jià)呢？
1、股份賠償
如果被投企業(yè)未能如約完成對賭條件，投資人可能會(huì )要求被投企業(yè)的大股東廉價(jià)出售部分或全部股權。
也就是股份賠償的對賭，可能會(huì )讓創(chuàng )始人出局，這是最大的懲罰，相當于把自己的親生兒子拱手讓人。
2、股份回購
如果被投企業(yè)未能如約完成對賭條件，投資人可能會(huì )要求被投企業(yè)的大股東高價(jià)回購投資人手上的股份，從而投資人依然能實(shí)現安全退出。
2000年，汪小菲的母親張蘭開(kāi)辦了第一家俏江南餐廳，連續8年盈利。
2008年，為了快速擴張門(mén)店，張蘭和鼎暉投資簽訂了對賭投資協(xié)議，鼎暉以2億元換取了俏江南10%的股份，條件是如果俏江南無(wú)法在2012年前實(shí)現上市，張蘭就要花高價(jià)從鼎暉手中回購股份。
4年后，因特殊原因，俏江南沒(méi)有如約上市，而張蘭自己又沒(méi)有錢(qián)支付高額的回購款，從而觸發(fā)領(lǐng)售權條款，鼎暉便將自己及張蘭的股權比例變賣(mài)給了歐洲一家私募基金CVC，直接導致張蘭的股權比例被賣(mài)到只剩下13%，最后大股東還以?xún)?yōu)化為由，把張蘭從管理層中踢出局。
3、經(jīng)濟賠償
如果被投企業(yè)未能如約完成對賭條件，投資人可能會(huì )要求被投企業(yè)的大股東或者被投企業(yè)支付巨額的經(jīng)濟補償。
從司法判例來(lái)看，如果對賭協(xié)議要求的是由被投企業(yè)的大股東來(lái)支付經(jīng)濟補償，一般約定是有效的；如果對賭協(xié)議要求的是由被投企業(yè)來(lái)支付經(jīng)濟補償，可能司法不一定支持，原因是股權交易是股東之間的交易，而不是企業(yè)層面的交易，因此不能引入第三者來(lái)承擔賠償責任。
4、弱化實(shí)控權
如果被投企業(yè)未能如約完成對賭條件，投資人可能會(huì )通過(guò)增加董事會(huì )席位、更換首席執行官等手段，來(lái)弱化創(chuàng )始人的實(shí)控權，甚至創(chuàng )始人可能會(huì )因此而被迫出局。
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